18 Dic La fusione con indebitamento, un caso non così scontato

Molto frequentemente, le disposizioni previste dalla normativa devono essere interpretate ed integrate con quanto espresso dalla giurisprudenza e dalla prassi. E’ questo il caso delle cosiddette fusioni LBO nell’ipotesi di controllo preesistente all’acquisto attraverso indebitamento della rimanente quota di minoranza, con l’obiettivo di procedere ad una fusione semplificata. In base all’articolo 2501-bis del C.C., «nel caso di fusione tra società, una delle quali abbia contratto debiti per acquisire il controllo dell’altra, quando per effetto della fusione il patrimonio di quest’ultima viene a costituire garanzia generica o fonte di rimborso di altri debiti, si applica la disciplina del presente articolo». La disciplina in esame prevede, innanzitutto, la non applicabilità delle semplificazioni previste dall’art. 2505 e dall’art. 2505 bis del C.C. e, inoltre, l’indicazione nel progetto di fusione delle risorse finanziarie previste per il soddisfacimento delle obbligazioni della società risultante dalla fusione, l’esposizione nella Relazione degli amministratori delle ragioni e degli obiettivi che giustificano l’operazione, con relativa documentazione a sostegno e attestazione della loro ragionevolezza nella Relazione degli esperti. Secondo un’interpretazione letterale della normativa, il caso sopraesposto non si collocherebbe tra le ipotesi di fusione con indebitamento, in quanto l’indebitamento è stato contratto già in presenza di controllo dell’incorporata. Per contro, è da evidenziare che, secondo alcune interpretazioni, la fusione con indebitamento si può ravvisare anche nel caso in cui il controllo preesista all’assunzione del finanziamento e quest’ultimo sia contratto al fine di rafforzare il controllo già in essere. Per cui, assumendo tale orientamento, anche la fusione in esame sarebbe da annoverare tra i casi di fusione con indebitamento, con il conseguente venir meno delle semplificazioni previste dagli articoli 2505 e 2505 bis del C.C..

Risulta di fondamentale importanza, quindi, analizzare tutte le peculiarità dell’operazione che si intende realizzare, in quanto spesso interpretazioni e prassi potrebbero modificare quanto espresso letteralmente dalla normativa.